河南言東方律師事務所
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在說不作為犯罪之前先說一下什么是實行行為,這里的實行行為是刑法分則所規定的構成要件行為,它是指被刑法分則條文具體罪名所類型化的,具有法益侵害緊迫危險的行為。
實行行為又分為了作為和不作為兩種。作為即是不當為而為,不作為則是當為而不為。
這里咱們重點分析的是不作為犯罪。
一、分類
不作為犯罪分為純正不作為和“不純正不作為”兩種:
純正的不作為犯:是指刑法規定只能以為作為的行為方式才能構成的犯罪,也即是說刑法分則規定了保證人和不作為內容的犯罪。如:
【丟失槍支不報罪】第129條 依法配備公務用槍的人員,丟失槍支不及時報告,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑、拘投。
【不報、謊報安全事故罪】第 139 條之一 在安全事故發生后,負有報告職責的人員不報或者謊報事 故情況,貽誤事故搶救,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的,處三年以上七年 以下有期徒刑。
【逃稅罪】第 201 條 納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報,逃避繳納稅款數額較大并且占應納稅額百分之十以上的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數額巨大并且占應納稅額百分之三十以上的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
【遺棄罪】第 261 條 對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
【拒不支付勞動報酬罪】第 276 條之一 以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬,數額較大,經政府有關部門責令支付仍不支付的,處三年以下有 期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
【拒絕提供間諜犯罪、恐怖主義犯罪、極端主義犯罪證據罪】第 311 條 明知他人有間諜犯罪或者 恐怖主義、極端主義犯罪行為,在司法機關向其調查有關情況、收集有關證據時,拒絕提供,情節嚴重的, 處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
【拒不執行判決、裁定罪】第 313 條 對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行,情節嚴重的, 處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金;情節特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
【不解救被拐賣、綁架婦女、兒童罪】第 416 條 對被拐賣、綁架的婦女、兒童負有解救職責的國家 機關工作人員,接到被拐賣、綁架的婦女、兒童及其家屬的解救要求或者接到其他人的舉報,而對被拐賣、 綁架的婦女、兒童不進行解救,造成嚴重后果的,處五年以下有期徒刑或者拘役。
【巨額財產來源不明罪】第 395 條 國家工作人員的財產、支出明顯超過合法收入,差額巨大的,可 以責令該國家工作人員說明來源,不能說明來源的,差額部分以非法所得論,處五年以下有期徒刑或者拘 役;差額特別巨大的,處五年以上十年以下有期徒刑。財產的差額部分予以追繳。
2.不純正不作為犯:是指刑法分則沒有規定保證人與不作為內容,但行為人以不作為實施通常由作為方式實施的犯罪。
二、成立條件
不作為犯需要具備以下條件才能判定為不作為簡要概括即:當為-能為-不為-結果回避可能性-不作為與作為的等價性,下面我們做下具體的分析。
1.? ? ? ? ? ?當為(作為義務發生的依據),當為首先我們都理解他的意思是應當作為,那么什么情況就應當作為呢,這里我們歸納一下可以分為以下幾種情形:
(1)? ? ? ?對于危險源的監督義務
危險源是什么我我們可以分為以下幾種:
a.? ? ? ?危險的物如:
1動物員管理者在動物撕咬動物時具有阻止的義務;
2廣告牌的設置者在廣告可能坍塌或者毀壞時有防止其砸傷路人的義務;
3機動車所有者有阻止無駕駛資格或者酗酒駕駛者駕駛其機動車的義務;
4礦山的負責人,對礦山的生產安全負有管理義務;
b.? ? ? ?危險的人如:
父母在未成年子女侵害他人時有阻止的義務;
c.? ? ? ?危險的自己
行為人自己的先前行為導致刑法所保護的法益處于危險狀態時,行為人負有采取有效措施排除危險并防止結果發生的義務。
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(2)? ? ? ?對于法益無助狀態的特殊關系而產生的義務
此義務具兩個條件一為法益要處于一種無助狀態,二為法益無助狀態與行為人之間需具有特定的關系。僅憑無助狀態很難認定行為人有作為的義務,更為重要的是行為人與法益無助狀態的特殊關系,而這種特殊關系來自于以下幾方面:
a.? ? ? ?法律規范的要求
如母新對嬰兒的撫養義務;夫妻之間的救護義務
b.? ? ? ?職業、職務的要求
如:醫生對病人的救護義務;消防員對于火災的救助義務
? ? ?c.自愿行為而產生的保護義務
? ? ?1.合同:受雇的保姆對幼兒的看護救助義務
? ? ?2.自愿接受行為:對抱回家的棄嬰具有的撫養義務;合法的危險共同體成員之間的相互救助義務;
(3)? ? ? ?對于法益發生危險的領域的支配而產生的義務
a.? ? ? ?對于發生在自己建筑物、車內的危險具有防止的義務
b.? ? ? ?對于發生在自己身上的危險具有阻止義務
如:幼女趴到成年男子身上對其進行猥褻,該成年男子具有阻止的義務,否則就構成猥褻兒童罪
能為
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2.? ? ? ? ? ?能為:指行為人具有作為的可能性,法律不會強人所難,如果確實因為客觀行為或者主體能力而導致不能履行作為義務的,或者履行義務會給行為人的生命帶來重大的危險的,則法律不會苛責行為人不履行義務的行為。
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3.? ? ? ? ? ?不為:指行為人沒有實施按照其作為義務所應當實施的行為,從而導致侵害結果發生。
4.? ? ? ? ? ?結果回避可能性:倘若作為,則可避免結果發生。只有當行為人履行作為義務可以避免結果發生時,該不作為的行為才可以成立不作為犯罪。
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5.? ? ? ? ? ?不作為與作為的等價性,等價性判斷只適用于“不純正不作為犯”,不純正不作為犯即刑法分則沒有規定保證人和不作為內容,但行為人以不作為實施通常由作為方式實施的犯罪,因此認定行為人的不作為為犯罪之時需要謹慎,首先需要符合罪行法定原則,并且需要對該行為進行價值判斷,即此時的不作為需要與立法者預期的以作為方式實行的犯罪具有同等之惡。